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施律师从1998年起从事法律工作,先后在法院、金融机构、律师事务所工作近二十年,是具有丰富案件处理经验的资深律师。
商标侵权
知识产权法律顾问-域名抢注 法官如是裁判
2010-04-06 22:25:45 来源: 深圳律师-为权益服务整理发布 【 】 【繁体
    知识产权法律顾问-域名抢注 法官如是裁判
    2000年11月21日,北京市第一中级人民法院对原告宝洁公司诉被告北京市天地电子集团侵犯商标权、不正当竞争纠纷一案做出一审判决。当事人双方争议的焦点在于,原告认为其“Tide”注册商标已经成为驰名商标,核准使用商品为“香皂、肥皂、洗剂及擦亮制剂”,而被告抢先在互联网上注册了与其商标、商号或名称毫无联系的域名“Tide”,以不正当竞争手段侵害了宝洁公司的商标权。被告则认为,驰名商标应由国家有关行政管理部门认定,不应由法院认定,而且“Tide”从未经行政部门认定为驰名商标;被告的产品涉及电子信息领域,而原告的产品涉及洗涤用品,二者属不相干的行业,所登记的域名与原告的商标相同纯属巧合。本案涉及法院对驰名商标的司法管辖权、互联网上驰名商标的法律保护等问题,在域名抢注案件中具有代表性,罗东川法官处理上述问题的法律方法引人注目。
法院对认定驰名商标是否具有司法管辖权
罗东川法官在判词中阐明:“商标权属于民事财产权的范畴,驰名商标的认定及保护属于该范畴的一部分,而对于因民事财产权产生的争议,人民法院均有司法管辖权。另一方面,由于商标是否驰名是一种客观存在,对驰名商标的认定实质上是对客观事
实的确认,因此人民法院有权就案件涉及的商标是否为驰名商标做出认定。因而被告关于‘Tide’商标未经行政认定程序,不属驰名商标的主张没有法律依据。”
法官首先运用了司法传统管辖权原则来解释关于驰名商标保护的法律,这是处理司法权与行政权关系常用的一种方法。
传统管辖权是普通法中的一个重要原则,即法院依其性质和目的获得的而非由宪法、法律或其他机关授予的,而且是任何机构不得以任何形式剥夺的管辖权。行政机关不得自行排除法院的传统管辖权,法院也不得自行拒绝履行传统裁判职能,我国即属这种制度。本案中,法官首先判断“Tide”商标是不是“在市场上享有较高声誉并为相关公众所熟知的注册商标”,即驰名商标,并以此作为判断是否存在商标侵权的前提性事实,在没有法律明确规定法院不得管辖该事项,也没有明确将该事项排他性地纳入行政管辖范畴的情况下,法院仍然可以行使民事管辖权。
判词体现的另一项相关的法则是法院对于传统管辖权内事项的决定权及于附属事项,即附属事项决定权法则,也体现了传统管辖权之优位。
做出某项行政决定是法律规定的行政机关的排他性权力,虽然这是其法定权力,但是法官在诉讼中遇到这种权力时,必以“服务于本诉讼的目的”加以考虑。也就是说,这些行为或决定只能作为诉讼中的证据。既然作为证据,则应适用诉讼证据规则,经过审核、查证属实,作为定案的依据。如果行政规章或行政法规规定行政机关也可以对某项民事事实做出判断或决定,而这一决定出现在民事诉讼程序中而不是行政诉讼,当事人可以以此作为支持自己主张的证据,法官也可以给予其相当的尊重,但这并不是说法官必须把该决定作为决定民事争议的“依据”,即使是法律规定行政机关有决定权的也是如此。
本案中,“Tide”商标未经工商部门认定为驰名商标,所以并不存在行政决定的证据效力问题。但是,法官遇到了由行政规章规定专属行政管辖的驰名商标认定事宜。法官是否需要等待行政机关做出决定后再开始民事程序?如果法官直接裁判,是否行使了应当由行政机关行使的权力?当然不是。根据上述传统管辖权原则和附属事项决定权法则,法院为了最终解决民事纠纷,完全有权对此类附属事项做出裁判。
罗东川法官在判词中坚持了法院对驰名商标的认定权,看似否认了国家工商行政管理局的认定权,但是法官只是从正面肯定本案中法院的传统管辖权中包括驰名商标认定权,并没有明确判断国家工商行政管理局的有关规定与民法通则、民事诉讼法精神是否一致。在法律解释方法中有一项“有效为佳”原则,即“如果能将规范解释为有效,则不应将其解释为无效”,或者“有效总比无效好”。法律解释理论中有一项假设称:“立法者在制定规范时从不希望规范之间产生矛盾。”因此,对于行政机关看似排除法院管辖权的规定,应当理解为此规定只是约束行政机关行政操作的规范,而不拘束法院法定职权的行使。这样避免了“宣告不予适用”等尖锐的措辞与不必要的矛盾,从而保持了连贯、一致的法律体系。虽然国家工商行政管理局《驰名商标认定和管理暂行规定》中规定“国家工商行政管理局商标局负责驰名商标的认定与管理工作。任何组织和个人不得认定或者采取其他变相方式认定驰名商标”,但这并不影响法院传统管辖权的行使。
驰名商标能否在虚拟的互联网上得到保护
罗东川法官在判词中认为,《保护工业产权巴黎公约》确立了对驰名商标实行强于对普通注册商标的保护的原则。据此,
“驰名商标应当受到在普通商标一般保护基础上的更高水平的特殊保护或扩大保护,这种保护应理解为将保护的客体扩大到与驰名商标所指定的商品或服务不相类似的商品或服务上。由于驰名商标具有极高的商业价值,即使在不相类似的商品或服务上使用也会引起混淆而导致消费者的误认,因此,禁止他人未经许可以任何形式对驰名商标做商业性使用是保护驰名商标的本质所在”。
在这里法官运用了一项古老的法律解释法则——例外解释法则,即对法律中的例外条款的解释。 《保护工业产权巴黎公约)确立了对驰名商标的特别保护,同时,对驰名商标的特殊保护的原则在《关于呈请1四5年中美知识产权换函及附件备案的报告》、《驰名商标认定和管理暂行规定》等文件中均有所体现。因此,驰名商标的保护属于一种例外的保护。对于此种例外保护条款的解释,应本着扩大保护范围、体现不同于普通保护的精神进行。具体说来,如果把与他人驰名商标相同或者近似的商标、标志或文字使用于非类似的商品、服务或其他表现形式,女口互联网域名上,则可能暗示该商品、服务与驰名商标注册人存在某种联系,引起公众误认,从而可能使驰名商标注册人的权益受到损害。因此,对驰名商标的保护应理解为可以将保护的客体扩大到与驰名商标所指定的商品或服务不相类似的商品或服务上。也正是基于这种理解,法官认为,“禁止他人未经许可以任何形式对驰名商标做商业性使用是保护驰名商标的本质所在”。
所谓例外解释法则包括两方面内容,即例外条款旨在特别限制权利的,应对权利范围做严格的限制解释;例外条款旨在特别保护权利的,应对权利范围做扩张解释。也就是说,对于前者,解释的结果应当是“被限制的权利范围越小越好”;对于后者,解释的结果应当是“被保护的权利范围越大越好”。遇有例外条款时,首先要判断是例外限制,还是例外保护。基本步骤包括:
第一,确定整个法律的目的是什么;第二,确定原则条款中的“权利主体”是什么;第三,判断例外条款是限制或剥夺了权利主体的权利,还是扩大或加强了权利主体的权利。例如合同法第 110条中的例外条款则是对该权利主体“对方”即债权人的例外限制。当然,这里似乎也可以理解为是对“当事人一方”即债务人权利的特别保护。但是,由于本原则的权利主体是“对方”当事人,所以只能从这个方向来理解该例外条款。
法律的主要目的在于权利与秩序,为了权利与秩序的保护而限制或剥夺某些人的权利,或者科处以义务,或者消灭某些情形之下的秩序。所以,对于这种限制与剥夺的理解,如果文字含义清楚、无疑义,当然应当依照文字含义解释;如果文字含义模糊或者可能产生两种以上的解释,则应对此例外中所限制的权利的范围作限制解释。这就是所谓“例外限制应限制解释”的法则。具体个案中,如果遇到含义不清的情况,应当本着“限制适用范围”的精神加以解释。对于“例外保护”的条款的解释则采取完全反向的法则。如果一项原则中规定了某些情况下给予某些人的特别保护,在文义不清或者可能得出两种以上结论的情况下,则应对于这种例外保护采取扩张解释方法。
引自《人民法院报》2印1年1月3日
个人音乐网站末日将到?
张 樊
中国音乐著作权协会打响了音乐版权网络保卫战的第一枪。但不少人认为从著作权法角度讲,个人音乐网站并没有侵权行为,事实真的如此?
1999年,美国mp3.com的版权官司还历历在目。2000年5月份,中国音乐著作权协会开始向国内上百家个人音乐网站发送了律师函。其内容主要是要求网站从即日起,在网站上删除所上载的侵权音乐作品,停止侵权,尽快与该协会联系,协商解决侵权问题,否则将会根据事态的发展情况,将考虑通过法律程序,追究网站的侵权责任,要求赔偿经济损失。追根究底,问题的关键在于音乐作品的版权问题。
中国音乐著作权协会打响了音乐版权网络保卫战的第一枪。可这是众多个人音乐网站站长所不能接受的,因为几年的心血将毁于一旦。同时不少的网友也表示了气愤,并且不少人认为从著作权法角度讲,个人音乐网站没有得到著作权人授权而使用版权音乐不属于侵权行为。
个人音乐网站输了
众所周知,音乐作品属于我国著作权法所保护的对象。这里
音乐作品包括了以交响乐、歌曲等能够演唱或者演奏的带歌词或者不带歌词的作品。那么为什么个人音乐网站未经授权使用音乐作品,竟然还有这么多的网友认为个人音乐网站未经授权使用音乐作品不属于侵权行为,主要是在著作权法上找到了两个依据:一是个人音乐网站使用音乐作品是“为了个人学习、研究或欣赏,使用他人已经发表的作品”,属于著作权的合理使用;二是个人音乐网站使用音乐作品不以营利为目的。
对于第一个依据,根据著作权法的有关规定,著作权人以外的人,在某些情况下使用他人已经发表的作品,可以不经著作权人的许可,不向其支付报酬,但应当指明作者的姓名、作品名,并且不得侵犯著作权人的其他权利。这个就是法学理论上所讲的著作权的合理使用。
我国《著作权法》第X条对于合理使用的范围和具体方式作了详细的规定。其中第一种方式就是“为了个人学习、研究或欣赏,使用他人已经发表的作品”。那么个人音乐网站未经授权使用音乐作品属不属于这种情况呢?
从“为了个人学习、研究或欣赏,使用他人已经发表的作品”角度出发,未经许可使用音乐作品只能用来满足个人实现“学习、研究或欣赏”的目的,而不能扩展至第三人或者家庭、单位等。个人音乐网站把音乐作品放在网络上提供免费下载,使得音乐作品大面积地传播,就超出了“个人”这个范围的限制。
对于第二个依据,我国《著作权法》第46条规定,“未经著作权人许可,以营利为目的,复制发行其作品的”,应当根据情况,承担停止侵害、消除影响、公开赔礼道歉、赔偿损失等民事责任,并可以由著作权行政管理部门给予没收非法所得、罚款等行政处罚。那么,不以营利为目的,未经授权使用音乐作品就不承担法律责任吗?
这里我们要弄清这一条规定的法律含义。侵犯著作权行为,因性质不同危害程度和范围也有区别。有些侵权行为只侵害了著作权人的合法权益,但是有些侵权行为不仅侵害了著作权人的权益,同时,还欺骗了广大公众,损害了社会利益,破坏了国家正常的经济秩序。对这种行为,除了依法要承担民事责任以外,还应该承担相应的行政责任。第46条所规定的“未经著作权人许可,以营利为目的,复制发行其作品”的行为,就属于这种“依法要承担民事责任以外,还应该承担相应的行政责任”的行为。
所以对个人音乐网站未经许可使用音乐作品的行为,如果不是以营利为目的,不承担行政责任,但并不排除其要向著作权人承担相应的民事责任。
保护版权,“农村包围城市”
相比个人音乐网站,商业网站对音乐作品著作权的侵犯要严重的多。为什么中国音乐著作权协会要先拿个人音乐网站开刀呢?从中我们也不难发现中国音乐著作权协会的保护著作权的决心和处心积虑的策略。其选择了一个“农村包围城市”的妥善并且迅捷的解决途径。
如果首先选择商业网站,那么这场纠纷的解决将是旷日持久的。商业网站的资金相对雄厚,有财力和时间去通过各种途径来解决纠纷,不会轻易言输!并且即使没有了商业网站,还有众多的商业个人音乐作品网站提供下载,那可真是按下了葫芦浮起了瓢,
现在首先选择了个人音乐网站,限于时间、金钱和精力的限制,个人音乐网站的站长们面对中国音乐著作权协会,往往只会选择息事宁人。这样,将使纠纷迅速解决,既保护了著作权,又
将肃清外围,杀鸡给猴看,为彻底解决在网络上mP3的下载做好铺垫。这在成本工也将是最划算的。
不少网友认为中国著作权协会选择拿个人音乐阿站开刀,其中有不少的经济利益驱使。其实,个人音乐网站在按照律师卤中所讲的第一步,删除所上载的侵权作品后,没有履行后面的程序:双方协商解决有关侵权的赔偿问题。中国音乐著作权协会选择法律程序——诉讼来追究法律责任,要求赔偿损失的可能性不大。因为由于互联网的特性,主体的不易确定加上众多个人的履行能力的限制,中国音乐著作权协会如果选择起诉的话,那将是多此一举,平白惹出了诸多麻烦。来源:《E时代知识产权》作者:蒋惠岭
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